規(guī)范的辦案流程、良好的辦案習慣是一個訴訟律師基本的職業(yè)素養(yǎng)。但由于經驗不足或沒有經過系統(tǒng)培訓,很多剛入行的實習律師或者青年律師并不知道如何規(guī)范的辦理訴訟案件,要么是面對案件材料束手無策不知道該做什么,導致案件無法實質有效推進;要么是眉毛胡子一把抓,導致未能尋得關鍵突破口,案件結果不佳。如何做好律師呢?
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【第一步】認真研看材料并形成《案件事實脈絡》
劃重點一:認真研看材料,是掌握案件事實的基本要求
大多數(shù)時候,律師在拿到案件材料前,當事人或多或少都會給我們介紹部分案件情況,這些介紹其實并非事件的全貌,也有可能帶有較強的個人主觀情緒。然而,不少律師往往止步于此,誤以為當事人的前期介紹就是全部的案件事實,就不再深入研看案件材料。
其實,這種看案件材料的心態(tài)是不正確的。因為當事人是案件的利害關系方,其介紹的案件情況往往是經過主觀加工過的,與真實的事實存在偏差;并且,當事人并非法律專業(yè)人員,其對案件的理解及解讀常與法律規(guī)定有很大偏差,導致當事人在介紹環(huán)節(jié)就給律師釋放了錯誤的信號。
在這一點上,我深有體會。比如2019年嘉觀辦理的一件大標的額融資租賃案件,當事人因未交付融資租賃標的物被對方起訴,當事人向我們介紹時也表示他們確實沒有交付標的物存在違約行為,這就導致我們起初一直認為當事人確實違約了,應當承擔違約責任。但隨著案件研究的深入,我們發(fā)現(xiàn)合同約定的我方當事人交付融資租賃標的物的條件并未成就,當事人并不存在違約行為,無需承擔違約責任,后來法院也支持了這一觀點。獲知這一結果后,當事人甚至有些驚訝。這就屬于當事人的介紹和真實的案件情況有偏差的例子。
所以,律師除了要通過當事人的介紹了解案件事實,更要著重研看案件材料,通過案件材料掌握更真實的案件事實。
劃重點二:研看材料要摘抄記錄,形成《案件事實脈絡》,既能幫助自己全面掌握案件事實,也能方便后續(xù)辦案查閱
很多剛入行的律師其實是“不會看”材料的,看材料時走馬觀花,僅了解個大概。殊不知,這種看材料的方式非常危險且不負責任。因為在訴訟案件中,任何一個細節(jié)都有可能轉變訴訟局勢,而這些細節(jié)必須通過認真研看、仔細梳理材料的方式才有可能被發(fā)現(xiàn)。
王安石曾說,“世之奇?zhèn)?、瑰怪,非常之觀,常在于險遠,而人之所罕至焉,非有志者不能至也。”我認為這句話,用在看案件材料的過程,再適合不過。大多數(shù)人看案件材料,都是馬馬虎虎、大大咧咧地看,這樣注定發(fā)現(xiàn)不了重要的案件事實細節(jié),自然也就無法取得優(yōu)異的訴訟結果。而只有那些能夠沉下心來,把每一頁材料,每一個文字都認真研看、分析的律師,才能夠有機會發(fā)現(xiàn)重大的案件細節(jié),也就更有可能取得好的訴訟結果。
為了確保團隊里的每一位新人律師都能夠形成認真研看案件材料的工作習慣,嘉觀要求新人律師在看案件材料時必須摘抄記錄,形成《案件事實脈絡》,事實脈絡要能夠體現(xiàn)出時間(when)、地點(where)、人物(who)、事件(how)這些基本要素。
這樣,律師在整理《案件事實脈絡》的同時,就能夠全面掌握整個案件事實;另外,好記性不如爛筆頭,在訴訟案件大爆炸的背景下,一個案子周期短則半年,長則數(shù)年,相對于龐雜的案件事實而言,光靠大腦記憶顯然是不現(xiàn)實的,形成書面的《案件事實脈絡》,也方便我們后續(xù)辦案的持續(xù)查閱。
在實際辦理案件的過程中,梳理《案件事實脈絡》也給了我很大的辦案助力。比如,去年團隊辦理的一件保證合同糾紛案件,債權人要求我方當事人承擔保證責任;我方當事人客觀上也確實向對方出具了《保證函》承諾承擔連帶還款責任。如此看來,對我方相當不利。
但即使這樣,團隊仍然按部就班的梳理《案件事實脈絡》。果然,在梳理過程中,發(fā)現(xiàn)重大有利案件細節(jié)——《保證函》的出具時間遠遠早于《借款合同》簽署時間,不符合擔保時被擔保債權應當是明確具體的這一保證合同成立要件。這樣雖然我方雖然出具了《保證函》,但仍無需承擔保證責任。
【 總結 】
1.全面掌握案件事實,是扎實辦好訴訟案件的基本前提,否則再靈活的答辯技巧也只是無本之木;
2.可以通過梳理形成《案件事實脈絡》的方式,協(xié)助自己全面掌握案件事實。
【第二步】全面排查訴訟案件程序性問題
在訴訟經驗不夠豐富的情況下,很多律師拿到案件材料后,往往會直奔實體法律問題的分析,而忽略了程序性問題的研究,殊不知實體法律問題的解決一定要建立在程序合法的基礎上,如果程序上出現(xiàn)錯誤,輕則我們立案時,法院以管轄錯誤為由不予立案,重則耗時耗力爭取到的判決結果被上級法院以程序錯誤為由撤銷。
前段時間見過一個訴訟案件,被上級法院先后兩次以程序錯誤為由撤銷原判并發(fā)回重審。第一次是因為一審法院沒有通知有獨立請求權第三人參加訴訟;第二次是因為發(fā)回重審后,一審法院卻仍然獨任審理(注:發(fā)回重審案件必須組成合議庭審理)。這就是因為無論是該案的辦案律師、還是辦案法官都沒有注意到這些程序性問題,進而導致案件判決反復被撤銷,案件長時間無法獲得一個最終生效判決結果,無法有效保護當事人合法權益。
因此,我們拿到材料后,除了第一步梳理案件事實外,第二步正確的打開方式是全面排查訴訟案件的程序性問題。
程序性問題主要包括:案涉糾紛是否屬于法院受案范圍,是否需要經過前置程序;訴請是否超過訴訟時效、保證期間;起訴是否超過訴訟期間、申請再審期間或其他期間;訴訟主體是否適格、是否存在權利義務繼承轉移的情形;是否需要追加共同原告、被告或第三人;訴請能否構成獨立訴請、訴請是否重復、訴請是否遺漏;管轄法院是否正確;審理程序是否正確等。
【 總結 】
1.對于訴訟案件而言,程序合法是實體審理結果合法的前提;
2.律師在研究案件時,要先研究程序性問題,再研究實體法律問題,這樣才能確保后續(xù)工作不跑偏。
【第三步】梳理《法律問題清單》,并逐一檢索解決
在梳理《案件事實脈絡》以及研究案件程序性問題過程中,辦案律師不可避免會遇到各類法律問題,比如雙方當事人到底構成何種法律關系?本案案由是否正確?表見代理的構成要件都有哪些?無權代理和無權處分的區(qū)別是什么?善意取得的構成要件是什么?對方訴請是否具有法律依據等等。
此時,辦案律師需要及時記錄這些問題,避免后續(xù)遺忘,并形成《法律問題清單》。只有全面解決了這些法律問題,我們才能準確界定各方當事人權利義務的邊界,才能有的放矢地制定出恰當?shù)摹ξ曳疆斒氯擞欣脑V訟策略。
接下來根據《法律問題清單》進行檢索時,需要做到以下2個方面:
1.全面檢索案件涉及的法律規(guī)范,確保將案件中的法律問題理解透徹
進行法律檢索的范圍包括但不限于法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、司法解釋、司法觀點、最高人民法院個案批復、最高人民法院會議紀要、最高人民法院案例等。
很多領域,除了有相關的法律規(guī)定外,最高人民法院根據司法實踐的情況,專門制定了相應的規(guī)定或解釋,以便各地法院更精準地適用法律。此時,如果經驗不豐富律師在研究案件過程中,忽略了相應的司法解釋,對案件的理解可能就會出現(xiàn)偏差,進而影響辦案結果。相反,如果將全面檢索相關規(guī)定,實現(xiàn)對法律關系、權利義務精確把握,才有可能實現(xiàn)好的辦案結果。
比如,2021年嘉觀辦理的一個房地產領域的合同糾紛案件。對方起訴的案由以及法院立案的案由均是“合資、合作開發(fā)房地產糾紛”。但在此種法律關系(案由)下,對我方當事人的義務要求明顯過重。在此情況下,我們全面梳理案件事實,并結合《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定論證了本案不屬于合資、合作開發(fā)房地產糾紛案,而是屬于普通的合同糾紛案,并獲得了法院的認可,幫助客戶避免了近3億元重大損失。
2.若法律沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的,可檢索司法案例,總結裁判規(guī)則
對于法律沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的問題,辦案律師可通過檢索司法案例,總結司法實踐中的裁判規(guī)則。比如,法律未明確規(guī)定哪種情形下的融資租賃實際構成民間借貸,但是通過檢索案例,即可歸納出融資租賃應當具有融資和融物的雙重屬性,在司法實踐中,若融資租賃缺乏融物屬性而僅有融資屬性,則該融資租賃則會被認定為民間借貸。
【 總結 】
1.在研究案件過程中,要全面列出所有可能的法律問題,避免因遺漏重要法律問題導致后續(xù)訴訟工作出現(xiàn)偏差;
2.針對每一個法律問題要全面檢索,確保準確掌握、解決全部法律問題,讓后續(xù)訴訟工作扎實穩(wěn)妥。
【第四步】制定訴訟策略
在全面掌握案件事實、研究清楚案件程序性問題、案件實體法律問題后,辦案律師對整個案件才算是有了清晰的認識。在此基礎上,我們才可以開始制定訴訟策略。制定訴訟策略主要包括以下幾個方面:
1.確定我方主張的案涉法律關系;
2.確定我方具體訴訟請求/抗辯主張;
3.圍繞我方訴請/抗辯,確定我方主張的事實。
在制定訴訟策略時,辦案律師需要考量一些其他因素,比如談判的因素——通過訴訟以打促談,訴訟不是最終目的,而是為了讓對方在某些方面妥協(xié)讓步;經營層面的因素——即使這個案子輸了,但我方可以此實現(xiàn)其他更有利目標等等。
【 總結 】
1.一定要在全面掌握案件事實、研究清楚案件程序性問題、案件實體法律問題后再制定訴訟策略,否則后續(xù)工作就是空中樓閣;
2.訴訟策略應當具有可操作性。
【第五步】形成訴訟文書
訴訟策略制定完畢后,就可以著手訴訟文書的準備了。
訴訟文書主要包括訴訟手續(xù)文書和訴訟實體文書。訴訟手續(xù)文書包括當事人身份證復印件、法人證書復印件、法定代表人身份證明書、法定代表人身份證復印件、授權委托書、所函、律師證復印件等;訴訟實體文書包括:起訴狀、答辯狀、法律依據、證據目錄、證據材料、質證意見、代理詞等。
當然,訴訟文書寫作也有較高的質量要求,質量越高,被采納度越高。嘉觀李豆豆律師的文書寫作系列文章,對于如何寫好訴訟文書給出了不少實操建議,歡迎點擊了解。《法律文書寫作中常見的表達錯誤》。
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